18 YAŞINALTINDA GEÇEN SÜRELERİN FİİLİ HİZMET SÜRESİNE EKLENMESİ TALEBİ

… İDARE MAHKEMESİNE

 

DAVACI                   : …………………… (T.C. …………)

Adres: ……………………

VEKİLİ                     : Av. …………………… (T.C. …………)

Adres: ……………………

DAVALI                   : …………………… Bakanlığı / Genel Müdürlüğü

Adres: ……………………

TEBLİĞ TARİHİ    : …/…/… (Dava konusu işlemin davacıya tebliğ tarihi veya üst makama başvuru varsa buna dair cevabın ilgiliye tebliğ tarihi belirtilir)

KONU                       : Müvekkil davacının Kara Harp Okulunda 18 yaşın altında geçen sürelerin fiili hizmet süresine eklenmesi talebiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin …/…/… tarih ve … sayılı davalı idare işleminin İPTALİNE karar verilmesi talebidir.[1]

AÇIKLAMALAR    :

1- Müvekkilim, …/…/… tarihinde doğmuş, …/…/… tarihinde Kara Harp Okulu’nda, Türk Silahlı Kuvvetleri hesabına okumaya başlamıştır. … görevlendirilmesi ve bu sırada 18 yaşın altında bulunması nedeniyle … Asliye Hukuk Mahkemesi’nin, …/…/… tarih, …/… E. …/… K. sayılı kararı ile mahkemece ergin kılınmıştır. … yıl fiili hizmet süresinin dolduğu da gözetilerek müvekkilimce emeklilik işlemlerinin yapılması için başvuruda bulunulmuştur. İdareden alınan bilgiye göre Kara Harp Okulunda geçen sürelerin fiili hizmet süresine dahil edilmediği öğrenilmiştir. …/…/… tarihli başvuru dilekçesi ile okulda geçen sürelerin de fiili hizmet süresine eklenmesi gerektiğine dair davalı idareye başvuruda bulunulmuştur. Davalı idarenin işbu davaya konu …/…/… tarih ve … sayılı işlemi ile müvekkilin başvurusu reddedilmiş, hukuka aykırı idari işlemin iptali için huzurdaki davanın açılması gereği hasıl olmuştur.

2- 5510 sayılı Kanun’un 4. maddesinin 4. fıkrasının (d) bendinde, “Birinci fıkranın (c) bendi gereği sigortalı sayılanlara ilişkin hükümler; … Harp okulları ile fakülte ve yüksek okullarda, “Milli Savunma Bakanlığı” hesabına okuyan veya kendi hesabına okumakta iken askeri öğrenci olanlar ile astsubay meslek yüksek okulları ve astsubay naspedilmek üzere temel askerlik eğitimine tabi tutulan adaylar … hakkında da uygulanır.” ifadesi; aynı Kanun’un 4/1-c maddesinde ise “Kamu idarelerinde; 1) Bu maddenin birinci fıkrasının (a) bendine tabi olmayanlardan, kadro ve pozisyonlarda sürekli olarak çalışıp ilgili Kanun'larında (a) bendi kapsamına girenler gibi sigortalı olması öngörülmemiş olanlar, 2) Bu maddenin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentlerine tabi olmayanlardan, sözleşmeli olarak çalışıp ilgili Kanun'larında (a) bendi kapsamına girenler gibi sigortalı olması öngörülmemiş olanlar ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 86 ncı maddesi uyarınca açıktan vekil atananlar, sigortalı sayılırlar.” düzenlemesine yer verilmiştir.

3- Aynı Kanun’un 6. maddesinin 1. fıkrasının (h) bendinde, “Bu Kanunun kısa ve uzun vadeli sigorta kolları hükümlerinin uygulanmasında; … 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentleri gereği sigortalı sayılması gerekenlerden 18 yaşını doldurmamış olanlar … 4 üncü ve 5 inci maddelere göre sigortalı sayılmaz.” ifadesi yer alsa da; aynı maddenin 2. fırkasında, “(h) bendinin uygulanmasıyla ilgili olarak, bir meslek veya sanat okulunu bitirenlerden, 22/11/2001 tarihli ve 4721 sayılı Türk Medenî Kanunu hükümlerine göre mahkemece ergin kılınmak suretiyle, öğrenimleriyle ilgili görevlerde çalışanlar hakkında 18 yaşın bitirilmiş olması şartı aranmaz.” düzenlemesi bulunmaktadır.

4- Aktarılan yasal düzenlemelere göre, kara harp okulunu bitirerek subaylığa naspedilenlerin, kara harp okulunda geçen başarılı eğitim ve öğretim sürelerinin fiili hizmet süresine eklenmesi gerektiği gözetilerek, 18 yaşından önce Kara Harp Okulunda geçen sürelerin de (…/…/… - …/…/… tarihleri arasında kalan dönemin) fiili hizmet süresinden sayılması gereken müvekkilim davacının askeri öğrenci olduğu döneme ilişkin sürelerin fiili hizmet süresine eklenmesi istemiyle yapılan başvurunun reddi yönünde tesis edilen işlemde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.

…

HUKUKİ SEBEPLER        : 5510 S.K. m.4/4-d,6/2,46; Mülga 5434 S.K. m.12/II-j,15,31 Ek Madde 21 ve sair ilgili mevzuat hükümleri

DELİLLER                          : …/…/… Kara Harp Okulu öğrenim belgeleri, …/…/… tarihli Astsubaylığa Nasbedilme Belgesi, Emeklilik Dilekçesi, Müvekkil tarafından idareye verilen …/…/… tarihli başvuru dilekçesi, İdarenin …/…/… tarihli ve … sayılı Ret Cevabı, Bilirkişi İncelemesi ve sair her türlü yasal delil.

TALEP SONUCU                : Arz ettiğimiz nedenlerle davanın KABULÜ ile, müvekkilimin 18 yaşından önce Kara Harp Okulunda geçirdiği sürelerin fiili hizmet süresinden sayılması istemiyle yaptığı başvurunun reddine dair …/…/… tarih ve … sayılı idare işleminin İPTALİNE, yargılama harç ve masrafları ile vekâlet ücretinin davalı idareye yükletilmesine karar verilmesini saygılarımla vekâleten arz ve talep ederim. …/…/…

Davacı Vekili

Av. … …

[1] Bkz. Danıştay İçtihadı Birleştirme Genel Kurulu, E. 2018/1, K. 2018/4, T. 12.12.2018