VERGİ TARHİYATI İLE KESİLEN CEZANIN TERKİNİ İSTEMİ

… VERGİ MAHKEMESİNE

 

DAVACI                   : …………………… A.Ş. (Vergi No. …………………)

Adres: ……………………

VEKİLİ                     : Av. …………………… (T.C. …………………)

Adres: ……………………

DAVALI                   : …………………… Vergi Dairesi

Adres: ……………………

KONU                       : Yedieminlikten elde edilen gelirin ticari kazanç olarak nitelendirilmesi mümkün bulunmadığından, tarh edilen vergi ile kesilen vergi cezasının kaldırılması istemidir.

VERGİ VE CEZANIN

TÜRÜ                        : … Takvim Yılı, … Dönemi, … Vergisi; … Vergi Ziyaı Cezası

MİKTARI                 : …-TL

TARİHİ                     : …/…/…

AÇIKLAMALAR    :

1- Müvekkil, yedieminlik faaliyeti ile uğraşmakta olup, ticari kazanç elde ettiği halde katma değer vergisi beyannamesi vermediği ve katma değer vergisi hesaplamadığı yolunda düzenlenen …/…/… tarihli vergi inceleme raporuna dayanılarak adına, …, … ve … dönemleri için vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi tarh edilmiş ve kesilen usulsüzlük cezası kesilmiştir. Anılan tarhiyat ve kesilen cezalar hukuka aykırı olup terkini istemiyle huzurdaki davanın açılması gereği hasıl olmuştur.

2- Müvekkilim davacı yedieminlik ücretini reddiyat makbuzu ile almakta olup gelir vergisi beyannamesini …/…/… tarihinde vermiştir. Bunun dışında emanet ve depo işletmeciliği yapıldığı hususunda davalı idarenin herhangi bir tespiti veya bildirimi bulunmamıştır. Maliye Bakanlığı tarafından Adalet Bakanlığı'na gönderilen …/…/… tarihli Genelgede de yedieminlik ücretinin katma değer vergisine tabi olmadığı belirtilmiş olduğu gözetilmeden tesis edilen işlemin iptal edilmesi gerektiği açıktır.

3- Yediemin, sözlükte "üzerinde anlaşmazlık bulunan bir malın anlaşmazlık halledilinceye kadar bırakılan güvenilir kimse" olarak tanımlanmış, bu tanım ile 6100 sayılı HMK’nun 391. maddesinde yer alan “Mahkeme, tedbire konu olan mal veya hakkın muhafaza altına alınması veya bir yediemine tevdii ya da bir şeyin yapılması veya yapılmaması gibi, sakıncayı ortadan kaldıracak veya zararı engelleyecek her türlü tedbire karar verebilir.” hükmü dikkate alındığında yediemin olabilmek için teslim alınacak eşyayı muhafaza edecek yerin bulunmasının yeterli olmadığı, bunun yanında ve en önemlisinin de yetkili kuruluşlarca yediemin olarak seçilmiş olmanın gerektiği açıkça anlaşılmakladır. Bu itibarla yetkili kuruluşlarca seçilmedikçe yediemin olunamadığına göre bu işin, isteyen kişiler tarafından yapılmasından ve devamlılığından söz edilemeyecektir.

4- Yediemin olarak seçilme halinde teslim alınacak, emtiayı muhafaza edecek garaj, depo vs. yere sahip olunması ve bunların ticari olarak işletilmesi 193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu'nun 37. maddesinde tarif edilen bir ticari faaliyette bulunulduğuna kanıt olarak göserilemez. Dolayısıyla yedieminlikten elde edilen gelirin ticari kazanç olarak nitelendirilmesi mümkün bulunmamaktadır. Müvekkilim yükümlüye yediemin sıfatıyla yapılan ödemeler ücret sayıldığından, elde edilen bedelin ticari kazanç olarak 3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu'nun 1. maddesi kapsamında katma değer vergisine tabi tutulmasına hukuki olanak bulunmadığından tarh edilen katma değer vergisi ile kesilen cezalarda isabet bulunmamaktadır. Yapılan tarhiyatın ve kesilen cezaların hukuka aykırı olduğu gözetilerek iptali istemiyle Sayın Mahkemenize başvurmamız gerekmiştir.

…

HUKUKİ NEDENLER       : 2709 s. T.C. Anayasası m.73; 193 S.K.; 3065 S.K. ve sair ilgili mevzuat hükümleri.

HUKUKİ DELİLLER        : Yedieminlik Belgesi, …/…/… tarihli … sayılı Vergi İnceleme Raporu, …/…/… tarihli Bakanlık Yazısı, Müvekkilin …/…/… tarihli İdareye Başvuru Yazısı, …/…/… tarihli İdare Yazı Cevabı, İncelemesi ve her türlü yasal delil.

TALEP SONUCU                : Arz ettiğimiz nedenlerle, davaya konu işlemlerin İPTALİ ile ilgili vergi tarhiyatı ve cezaların TERKİNİNE, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalı idareye yükletilmesine karar verilmesini saygılarımla vekâleten arz ve talep ederim. …/…/…

Davacı Vekili

Av. … …