ENERJİ PİYASASI DÜZENLEME KURULU KARARININ İPTALİ - EPDK KARARI

… İDARE MAHKEMESİNE

 

DAVACI                   : …………………… (T.C. …………)

Adres: ……………………

VEKİLİ                     : Av. …………………… (T.C. …………)

Adres: ……………………

DAVALI                   : Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu

Adres: ……………………

TEBLİĞ TARİHİ    : …/…/… (Dava konusu işlemin davacıya tebliğ tarihi veya üst makama başvuru varsa buna dair cevabın ilgiliye tebliğ tarihi belirtilir)

KONU                       : Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu’nun (EPDK) …/…/… tarih ve … sayılı kararının İPTALİNE karar verilmesi istemidir.

AÇIKLAMALAR    :

1- Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu tarafından, … adresinde faaliyette bulunan davacı müvekkil şirkete ait otogaz istasyonunda …/…/… tarihinde yapılan denetimde, sorumlu müdür bulunmaksızın faaliyette bulunulduğundan bahisle 5307 Sayılı Sıvılaştırılmış Petrol Gazları ( LPG ) Piyasası Kanunu ve Elektrik Piyasası Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 16. maddesinin ikinci fıkrasının ( c ) bendi uyarınca …-TL idari para cezası verilmesine ilişkin …/…/… tarih ve … sayılı işlem tesis edilmiştir. Söz konusu işlem hukuka aykırı olup işlemin iptali gerekmektedir, şöyle ki:

2- 5307 Sayılı Sıvılaştırılmış Petrol Gazları ( LPG ) Piyasası Kanunu ve Elektrik Piyasası Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un "Yaptırımlar" başlıklı 17. maddesinde, "Lisans sahibi kişiler hakkında, bu Kanuna, bu Kanuna göre yürürlüğe konulmuş yönetmeliklere, Kurumun yazılı talimatlarına veya lisanslarına kayıtlı hususların herhangi birine riayet edilmediği takdirde, Kurum tarafından ön araştırma veya soruşturma başlatılır. Ayrıca, ilgiliye onbeş gün içerisinde aykırılıkların giderilmesi, aksi hâlde bahse konu piyasa faaliyetlerinin geçici bir süre için durdurulabileceği veya doğrudan doğruya iptal yaptırımının uygulanacağı ihbar edilir. Bu ihbara rağmen onbeş günlük sürenin bitiminde aykırılıklar giderilmezse, Kurum piyasa faaliyetini otuz günden az yüzseksen günden çok olmamak üzere geçici olarak durdurur. Geçici durdurma süresince, tehlikeli eylemin veya kötüniyetin veya herhangi bir zararın oluşmasının önlenmesi ile faaliyetin durdurulmasına neden olan durumun ortadan kaldırılmasına ilişkin faaliyetler dışında hiçbir piyasa faaliyeti yapılamaz. Lisans iptalleri Kurumca yapılacak soruşturma neticesine göre karara bağlanır..." kuralına yer verilmiştir.

3- …/…/… tarih ve … Sayılı Kurul kararı ile, "İstasyonda sorumlu müdür belgesine sahip sorumlu müdür çalıştırılmaması" niteliği itibarıyla düzeltme imkânı bulunan fiiller arasında sayılmıştır.

4- 16/12/2012 tarih ve 28499 Sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Sıvılaştırılmış Petrol Gazları ( LPG ) Piyasası Eğitim ve Sorumlu Müdür Yönetmeliği’nin 7. maddesinde, otogaz istasyonlarında görev yapacak sorumlu müdürlerin TMMOB'a bağlı meslek odaları tarafından düzenlenecek eğitim programlarına katılarak sorumlu müdür sertifikalarını almalarının zorunlu olduğu; 8. maddesinde, sorumlu müdür sertifikasının geçerlilik süresinin beş yıl olduğu; 13. maddesinde, otogaz istasyonunda sorumlu müdür çalıştırmanın zorunlu olduğu; 19. maddesinde ise, sorumlu müdür sözleşmesinin yazılı olarak yapılması gerektiği kurallarına yer verilmiştir.

5- 15/12/2016 tarih ve 29919 Sayılı Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Yönetmelik ile, Sıvılaştırılmış Petrol Gazları ( LPG ) Piyasası Eğitim ve Sorumlu Müdür Yönetmeliği'ne 19/A maddesi eklenmiş ve sorumlu müdür sözleşmesinin imzalanmasından sonra 10 iş günü içerisinde sorumlu müdürün LPG otogaz istasyonu sorumlu müdür belgesinin düzenlenmesi amacıyla TMMOB'a başvurulmasının zorunlu olduğu, aksi hâlde sorumlu müdür sözleşmesinin imzalanmamış sayılacağı, lisans sahibinin de süresi içinde sorumlu müdürün bu başvuruyu yapmasını sağlamakla yükümlü olduğu kurallarına yer verilmiştir.

6- Müvekkilim hakkında sorumlu müdür belgesi bulunmadığından bahisle verilen idari para cezası bakımından;

-          Mevzuat değişikliğinden önce, 5307 Sayılı Kanun'un 16. maddesinde idari para cezaları, "İdari yaptırımlar" başlıklı 17. maddesinde ise "lisans iptali" düzenlenmiş, idari para cezası ve lisans iptali birer idari yaptırım olarak ön görülmüş, ancak 5307 Sayılı Kanun'da idari para cezaları ile lisans iptali farklı usul ve esaslara bağlanmış olup 5307 Sayılı Kanun'un 16. maddesinde, 15 günlük süre içerisinde aykırılığın giderilmesi yönünde yapılması gereken ihbarın idari para cezası verilebilmesinin ön koşulu olarak belirtilmediği hâlde, idari para cezası dışındaki idari yaptırımları ( idari tedbirleri ) düzenleyen 17. maddesinin önceki metninde, lisans iptali için aykırılığın giderilmesi yönünde 15 günlük süre tanıyan ihbar yapılması zorunlu görülmüştür.

-          Değişiklikten sonra ise, 5307 Sayılı Kanun'un 17. maddesinde yapılan yeni düzenleme ile, idari yaptırımlar sayılmış ve idari para cezalarının da 17. maddedeki hükme tabi olacağı belirtilmiştir.

7- Açıklandığı üzere, 16. maddede yer verilen idari para cezalarına ilişkin fiillerden Enerji Piyasası Düzenleme Kurulu tarafından belirlenen "niteliği itibarıyla düzeltme imkânı olanlar" için otuz günlük süre içerisinde aykırılığın giderilmesi, aksi hâlde hakkında geçici durdurma yapılabileceğinin ihtar edileceğine ilişkin düzenlemenin, idari para cezaları yönünden cezalandırılmadan önce hukuka aykırı davranışta bulunan kişi veya kişilere hukuka aykırı durumun ortadan kaldırılması için tanınmış bir hak olduğu, bu yönüyle kişinin cezalandırılabilmesine ilişkin bir ön koşul teşkil ettiği ve söz konusu fiilleri işleyenler bakımından daha önce böyle bir usul öngörülmeyip, fiilin sabit görülmesi hâlinde doğrudan idari para cezasına muhatap oldukları dikkate alındığında, anılan Kanun değişikliğinin lehe kanun hükmü niteliğini taşıdığı gözetilmek zorundadır.

8- Lehe kanun hükümleri uyarınca ihtar müessesesi kapsamında değerlendirilen sorumlu müdür belgesine sahip sorumlu müdür çalıştırmama fiili sebebiyle müvekkil davacıya verilen idari para cezasının iptali gerektiğinden işbu davanın açılması zorunluluğu hasıl olmuştur.

HUKUKİ SEBEPLER        : 2577 m.2,27; 5237 S.K. m.7; 5307 S.K. m.3,4,16/2-c,17; 5326 S.K. m.2,3,5 ve sair ilgili mevzuat hükümleri

DELİLLER                          : …/…/… tarih ve … sayılı İdare İşlemi, Keşif ve Bilirkişi İncelemesi, İşyeri Lisans ve Belgeleri ve sair her türlü delil.

TALEP SONUCU                : Arz ettiğimiz nedenlerle davanın KABULÜ ile, müvekkilim hakkında, davalı EPDK tarafından tesis edilen …/…/… tarih ve … sayılı idare para cezasının İPTALİNE, yargılama harç ve masrafları ile vekâlet ücretinin davalı idareye yükletilmesine karar verilmesini saygılarımla vekâleten arz ve talep ederim. …/…/…

Davacı Vekili

Av. … …